小时工被第三人损伤，应当向谁索赔？

  读者韩怀华(化名)向劳动午报反映说，她今年50岁出头，刚从单位退休2个月。由于闲不住，她还想找点事做。在看到汪先生经营的小餐馆招聘小时工、给的工钱也不低时，她就应聘当了小餐馆服务员。近日，她在收拾完餐桌准备将碗盘拿回后厨洗碗池的过程中，因餐馆邻居家小孩玩耍玩具导致她绊倒摔伤。事后，她要求汪先生赔偿其医药费、误工费等损失但被拒绝，汪先生的理由是其本人不是加害人。

  她想知道：在这种情况下，应当要求谁承担赔偿责任?

  法律分析

  《民法典》第1192条第1款规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。接受劳务一方承担侵权责任后，可以向有故意或者重大过失的提供劳务一方追偿。提供劳务一方因劳务受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”第2款规定：“提供劳务期间，因第三人的行为造成提供劳务一方损害的，提供劳务一方有权请求第三人承担侵权责任，也有权请求接受劳务一方给予补偿。接受劳务一方补偿后，可以向第三人追偿。”本案中，餐馆老板汪先生系接受劳务一方，韩怀华系提供劳务一方，其在提供劳务期间因第三人(邻居小孩)的侵权行为遭受损害，根据上述法律规定，其既可以请求老板汪先生给予补偿，也可以请求第三人即邻居小孩承担侵权损害赔偿责任。

  应当指出的是，补偿与赔偿是不同的。赔偿一般是填平原则，即损失多少赔多少，而补偿仅是给付损失中的一部分。因此，韩怀华找老板汪先生赔付其损失，虽然汪先生不能拒绝，但其无法获得全额赔偿，即汪先生可以只给其适当的补偿，汪先生在补偿后可以向第三人(邻居小孩)追偿。

  如果韩怀华找侵权人(邻居小孩)承担侵权责任的话，则可以要求其全额赔偿损失。由于邻居小孩未满18周岁，不属于完全民事行为能力人的范畴，故应当由其监护人向韩怀华承担赔偿责任。

  (潘家永律师 来源：劳动午报)