解除劳动合同的程序是什么

　　 审查要件

　　 依据

　　 1

　　 解除劳动合同意思表示具体明确且已经到达劳动者

　　 21.【用人单位合法解除劳动合同的审查要件】认定用人单位合法解除劳动合同，应当审查以下要件：

　　 （2）用人单位向劳动者作出解除劳动合同的意思表示，该意思表示具体明确且已经到达劳动者，用人单位对其解除劳动合同的具体原因承担举证证明责任；

　　 （3）用人单位解除劳动合同符合劳动合同的约定或者规章制度的规定，且该约定或者规定不违反法律规定的；

　　 （4）用人单位解除劳动合同符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条、第四十条、第四十一条的规定；

　　 （5）已经建立工会的用人单位根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条、第四十条的规定解除劳动合同，事先已经通知工会；或者虽未通知工会，但是在起诉前已经补正有关程序。

　　 2

　　 符合规章制度的规定

　　 3

　　 工会程序

　　 4

　　 口头形式或书面形式有效地址

　　 22.【用人单位解除劳动合同的通知形式】用人单位单方解除劳动合同的，可以采取口头形式或者书面形式通知。采取口头形式的，用人单位应当承担举证证明责任；采取书面形式的，应当将解除劳动合同通知当面送达劳动者或者送达至劳动者预留的有效通讯地址。用人单位未完成上述送达手续直接采用登报公告等形式通知，劳动者主张不发生解除劳动关系效力的，应予支持。

　　 5

　　 规章制度经民主程序

　　 23.【规章制度的制定程序】对于《中华人民共和国劳动合同法》第四条第二款规定的规章制度，用人单位制定时经过以下程序之一的，可以认定为已经经过民主议定程序：

　　 （1）经过职工代表大会或者全体职工讨论协商；

　　 （2）与用人单位工会平等协商；

　　 （3）与用人单位职工代表平等协商。”

　　 （二）违法解除的后果：

　　 1、《劳动合同法》相关规定：

　　 （1）劳动者继续履行的选择权

　　 第四十八条 用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。

　　 （2）赔偿金2N

　　 第八十七条 用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。

　　 2、《天津法院劳动争议案件审理指南》关于违法解除的适用

　　 （1）三种可能性

　　 序

　　 情形

　　 结论

　　 依据

　　 1

　　 劳动合同具备继续展行条件的，应当判决双方继续履行劳动合同

　　 继续履行+工资损失

　　 “28.【用人单位违法解除劳动合同的赔偿金与继续履行竞合问题的处理】用人单位违法解除劳动合同，劳动者要求继续履行合同并主张用人单位支付赔偿金及因违法解除劳动合同而导致的工资损失的，应当区分以下情况分别处理：

　　 （1）劳动合同具备继续展行条件的，应当判决双方继续履行劳动合同，同时还应当判决用人单位向劳动者支付自违法解除劳动合同之日起至判决生效之日止的工资损失；

　　 （2）劳动合同不能继续履行的，应当根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条的规定判决用人单位向劳动者支付赔偿金，但不宜再判决用人单位支付自违法解除劳动合同之日起至劳动合同到期终止之日止《即劳动合同剩余期限）的工资损失；

　　 （3）劳动合同虽然具备继续履行条件，但已在劳动仲裁或者法院审理期间届满的，不应当再判决继续履行劳动合同，而应当判决用人单位向劳动者支付自违法解除劳动合同之日起至劳动合同届满之日止的工资损失。同时，还应当判令用人单位向劳动者支付合同到期终止的经济补偿金，不宜再判决用人单位向劳动者支付赔偿金。

　　 2

　　 劳动合同不能继续履行的

　　 赔偿金

　　 3

　　 劳动合同虽然具备继续履行条件，但已在劳动仲裁或者法院审理期间届满的 ，不应当再判决继续履行劳动合同

　　 工

　　 资

　　 损

　　 失

　　 +

　　 补

　　 偿

　　 金

　　 3、 特别说明：

　　 （1）、 《天津法院劳动争议案件审理指南》第28条

　　 本条规定的工资损失 ，是指用人单位违法解除劳动合同之日前劳动者十二个月的月平均应得工资，劳动者在该用人单位工作不满十二个月的，按照实际工作月数计算月平均工资。该工资数额高于本市公布的上年度职工月平均工资三倍的，应当按照职工月平均工资三倍的数额确定。上述工资数额无法查明的，以劳动者所在行业平均工资为准。”

　　 （2）关于赔偿工资损失的规定依据效力状态

　　 2007年劳动和社会保障部发布的《劳动和社会保障部关于公布劳动和社会保障规章清理结果的通知》（劳社部发〔2007〕41号）中载明《违反《劳动法》有关劳动合同规定的赔偿办法》属于“（二）拟修订的劳动和社会保障规章目录，修订原因为与《劳动合同法》不一致”。

　　 而《违反《劳动法》有关劳动合同规定的赔偿办法》

　　 第二条 用人单位有下列情形之一，对劳动者造成损害的，应赔偿劳动者损失：

　　 （一）用人单位故意拖延不订立劳动合同，即招用后故意不按规定订立劳动合同以及劳动合同到期后故意不及时续订劳动合同的；

　　 （二）由于用人单位的原因订立无效劳动合同，或订立部分无效劳动合同的；

　　 （三）用人单位违反规定或劳动合同的约定侵害女职工或未成年工合法权益的；

　　 （四）用人单位违反规定或劳动合同的约定解除劳动合同的。

　　 第三条 本办法第二条规定的赔偿，按下列规定执行：

　　 （一）造成劳动者工资收入损失的，按劳动者本人应得工资收入支付给劳动者，并加付应得工资收入25％的赔偿费用；

　　 （二）造成劳动者劳动保护待遇损失的，应按国家规定补足劳动者的劳动保护津贴和用品；

　　 （三）造成劳动者工伤、医疗待遇损失的，除按国家规定为劳动者提供工伤、医疗待遇外，还应支付劳动者相当于医疗费用25％的赔偿费用；